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8月4日，我国证监会发布了《上市公司独立董事办理方法》，自9月4日起施行。

近年，独董准则获得了更多的注重。独董承当沉重的法令责任的案子也颇吸引人眼球。2022年证监会发布了《上市公司独立董事规矩》。2023年4月国务院办公厅发布了《关于上市公司独立董事准则改革的定见》。此次的《独董方法》更为体系，也代替了《独董规矩》。限于篇幅，本文首要就《独董方法》新增新修之处予以阐明。

独董的参照系是公司及其首要股东

所谓独立董事，是指不在上市公司担任其他职务，并与其所受聘的上市公司及其首要股东、实践操控人不存在直接或许直接利害联系，或许其他或许影响其进行独立客观判别联系的董事。在上市公司，独立董事占董事会成员的份额不低于三分之一，可谓无足轻重。

在独董准则来源的美国，首要的公司办理对立是“纵向”的，即在涣散股权的布景下，经理人是否违背股东利益的问题。故而独董准则的初衷是制衡经理人。而在股权相对会集的我国证券市场，首要的公司办理对立依然是“横向”的，即大股东经过操控经理人，从而欺凌小股东的危险，故而独董的首要功能也变成了制衡大股东。

这儿“首要股东”概念较宽，指持有上市公司5%以上股份，或许持有股份缺少5%但对上市公司有严重影响的股东。与之相对，中小股东，是指独自或许算计持有上市公司股份未到达5%，且不担任上市公司董事、监事和高档办理人员的股东。

在公司运营办理中有没有内部人的定性条件更严厉。假如持股缺少5%，也没有在公司里担任董监高，基本上能够认定为中小股东。假如只是在股东大会上独自或联合提名了董监事，或就高管人选提出主张，该董监高即使成功就任，也不等于支撑他的小股东就成了首要股东。不过，假如某董监高和某中小股东联系密切，比方一起在法人中小股东处兼职、或许是天然中小股东的近亲属，该中小股东视详细状况或许会被视为“对上市公司有严重影响的股东”。

还需求留意，这儿尽管规矩的是“股份份额”，但由于我国答应表决权差异安排，即有的公司（比方科创公司）能够存在“一股多票”的景象，此刻应该依据表决权数来核算份额为宜。相似的，持有优先股的股东一般也不会被视为首要股东。

独董任职资历更杰出独立于大股东

《独董方法》这次在独董任职资历中新增了与公司“首要股东、实践操控人不存在直接或许直接利害联系”的一般性条件，并特别针对控股股东、实践操控人新增、细化列举了多种不得担任独董的详细景象，包含：

在上市公司控股股东、实践操控人（下称“操控人”）的隶属企业任职的人员及其爱人、爸爸妈妈、子女；与上市公司及其控股股东、实践操控人或许其各自的隶属企业有严重事务来往，或许在有严重事务来往的单位及其控股股东单位、实践操控人任职的；为上市公司及其控股股东、实践操控人或许其各自隶属企业供给财政、法令、咨询、保荐等服务的人员，包含但不限于供给服务的中介安排的项目组整体人员、各级复核人员、在陈述上签字的人员、合伙人、董事、高档办理人员及首要担任人不得担任独立董事。

简言之，不管是在操控人集团（含隶属企业）担任长时刻职务的人，仍是和操控人集团有过一次严重事务来往的人，均被扫除出了担任独董的规模。

最近十二个月内从前前述景象的人也是如此。比方，在上市公司的兄弟公司任职的人离任一年后才有资历担任独董。在曩昔，为上市公司或许其隶属企业自身供给财政、法令、咨询等服务的人员，并不在这12个月“冷却期”规矩的束缚规模内。但《独董方法》将上市公司视同操控人集团的一般一部分，故而他们也被扫除了资历。

独董提名机制更严厉，也更敞开

关于提名人，《独董方法》一方面依据《国务院独董定见》，规矩提名人不得提名与其存在利害联系的人员或许有其他或许影响独立履职景象的联系密切人员作为提名人，另一方面增加了投资者保护安排能够揭露恳求股东托付其代为行使提名独董的权利。

《公司法》规矩：独自或许算计持有公司3%以上股份的股东能够在股东大会举办10日前提出暂时提案，这也包含独自提名独董或其他董事的权利。《独董方法》则规矩：上市公司董事会、监事会、独自或许算计持有上市公司已发行股份1%以上的股东就能够提出独立董事提名人，相当于放低了门槛，有利于小股东。

需求留意的是，独立董事具有独立性，不是为单个股东服务的。这一点比一般董事更显着。巨细股东均可提名“自己人”当一般董事，但即使是小股东也不能公开提名与自己“存在利害联系”的人当独立董事，比方天然人小股东自己或近亲属、公司小股东的职工等。小股东在物色、恳求第三方社会贤达出山时，也应当留意表述，比方不能着重“请你帮咱们抵挡大股东”，而应当留意保护独董的中立性。

《独董方法》新增规矩，要求上市公司董事会中设置提名委员会的，提名委员会应当对被提名人任职资历进行检查，并构成清晰的检查定见。证券买卖所依照规矩对独立董事提名人的有关材料进行检查，审慎判别提名人是否契合任职资历并有权提出异议。证券买卖所提出异议的，上市公司不得提交股东大会推举。自己以为，证交所的这种检查应当以方式要件检查为主，不能过度影响公司及股东的商事判别。特别不合适的提名人被推出时，天然有其他股东会去博弈、对立。

两名以上独立董事候选时，《独董方法》规矩需求施行累积投票制，并对中小股东表决状况应当独自计票并宣告。所谓累积投票制，是指股东大会推举董事或许监事时，每一股份具有与应选董事或许监事人数相同的表决权，股东具有的表决权能够会集运用。这有利于中小股东会集力量、力保部分提名人，但只要在提名人比职位多的差额推举中才有含义。

董事具有必定的过后责任。辞去职务不用定就不用管事了。《公司法》规矩：董事任期届满未及时改组，或许董事在任期内辞去职务导致董事会成员低于法定人数的，在改组出的董事就任前，原董事仍应当依照法令、行政法规和公司章程的规矩，实行董事职务。不过，独董的魂灵是“独”，所以《独董方法》特别规矩独董假如不契合独立性等任职资历，“应当当即中止履职并辞去职务。未提出辞去职务的，董事会知悉或许应当知悉该事实产生后应当当即按规矩免除其职务。”即使他想自动发挥余热，也不用了。

当然，独立董事被解聘或辞去职务导致董事会或许其专门委员会中独立董事所占的份额不契合《独董方法》或许公司章程的规矩，或许导致独董中短缺管帐专业人士的，也有必要赶快在60日内完结补选。

独董投入时刻的直接要求和直接要求

原《独董规矩》规矩独董最多在5家公司兼任。实践中一般将独立董事在境内公司、境外上市公司（比方港股、美股）的兼职家数兼并核算不得超越5家。《独董方法》清晰了独立董事原则上最多在3家境内上市公司担任独董。这客观上会让一部分独董辞去1-2只境内公司的兼职，在中短期内会构成一波新的独董需求。

不过，《独董方法》答应过渡到2024年9月4日。上市公司董事会及专门委员会的设置、独立董事专门会议机制、独立董事的独立性、任职条件、任职期限及兼职家数等事项均能够在一年内整改完结。并且，证监会称：到2022年末，近多半独立董事兼职家数现已在三家及以下，故而，有新找独董需求的公司不用定那么多。

这个规矩的原意是让独立董事有满足的时刻和精力有用地实行其责任，不过或许最多只要直接作用。由于尽管有“作业经理人”，但基本上没有“作业独董”，独董各有本职。兼任3家公司独董的人假如本职作业较繁忙，未必比兼任5家公司独董、但本职作业没那么繁忙的人有更多的时刻精力能够投入到独董作业中。

不过，《独董方法》初次对独立董事在上市公司现场作业的时刻提出清晰要求，要求独董每年在公司的现场作业时刻应当不少于十五日。这儿的日必定不是指24小时才算一日，也不见得要“打卡”8小时才算一日。

独董作业的关键是有施行监督的才干和决计。这需求必定的根底作业时刻投入，但时刻的投入能够是多样化的。独董不是按计件计时来衡量效果的流水线工人，也不是高端律师那样按小时收费的作业形式，对作业时刻的掌握不宜过于死板。

比方，独董上午来开会，闭会时就能应该算一日，不是非得持续坐到黄昏下班铃响，才算一天。也不至于说开了3小时的会，就下次得再凑5小时才算一日。再比方，《独董方法》规矩独立董事应该和承办上市公司审计事务的管帐师事务所等中介安排交流，那这种交流假如要产生在公司会议室，才干计入“现场工时”的话，也有些古怪。

要求过于琐碎的话，会导致准则变形，除了一般性的逆向筛选外，还或许会呈现“同城偏好”等现象。比方独董在自己家里、或许在往复兼职公司的火车飞机上阅览公司材料、乃至参加电话会议的时刻大约不能算“现场作业时刻”，那独董就会更倾向于挑选在同城的上市公司兼职，这样去公司办公室再“做作业”，就能计入“打卡”了。依照《独董方法》要求在独立董事年度述职陈述中阐明现场作业状况时，数据也能更可观。

据证监会称，拟定这项规矩，是由于有的上市公司反映由于原先缺少现场作业时刻要求，部分独立董事长时刻不去公司现场，仅依赖于书面材料宣告定见，履职流于方式。个人以为，这种定见反映就很古怪。假如公司厌弃某独董现场去得少、活干得差，能够直接对他提，乃至免除之，而不是找上级部门给所有人开处方。

当然，证监会称：从实践状况看，大大都独立董事现场作业时刻（含参加董事会或许股东大会）已到达十五日以上。该规矩不会对独立董事履职构成过重担负。假如准则履行时能在合理区间内运转的话，也是值得等待的。

《独董方法》还把独立董事接连未能亲身到会的革职触发次数由三次下降至两次。并且，答应独董事前审理会议材料，构成清晰的定见，再托付其他独立董事代为到会的。这样更为灵敏合理。

专门会议和专门委员会：独董变得安排化

独董尽管是兼职，也多有独董表达了“做不到”的意思，但近年的趋势是强化独董的职权、责任。

《独董方法》的一个特点是把独董变得更为安排化、准则化，独董相关机制变得更为正式。

《独董方法》新增要求上市公司应当定时或不定时举办悉数由独立董事参加的独董专门会议，审议应由独董审议的相关事项。独董专门会议准则意味着独董的进一步集体化、自主化。在董事会整体会议中，独董能够“趁波逐浪”，但在纯独董的会议中，独董有必要自己做决定。现在法令规矩现已给了独董许多专属责任。宣告相关买卖、改变或许豁免许诺、作出反收买方法等事项在提交董事会审议前应当由独立董事专门会议事前认可。独董会议能够放在董事会会议前举办，独董倒也不用定要多跑一趟，整体到会率也有望进步。

《独董规矩》曾明文规矩：独立董事应当在审计委员会、提名委员会、薪酬与查核委员会成员中占大都。位阶更高的《国务院独董定见》也规矩：上市公司董事会应当树立审计委员会，成员悉数由非履行董事组成，其间独立董事占大都。逐渐推广树立独立董事占大都的提名委员会、薪酬与查核委员会。《独董方法》尽管没有直接提大都的要求，但其《立法阐明》着重上市公司设置提名、薪酬与查核委员会的，独立董事也应当过对折。

独董作为外部兼职人员，很难事事统筹。故而法令规矩也偏重他们在这几个范畴的责任。宣告财政陈述及内部操控点评陈述、聘任或许解聘管帐师事务所、任免财政担任人、管帐方针、管帐估量改变或许严重管帐过失更正等四类事项在提交董事会审议前应当由审计委员会事前认可；董事及高档办理人员的任免、薪酬等事项应当由提名委员会、薪酬与查核委员会向董事会提出主张；股权鼓励、职工持股以及董事、高档办理人员在拟分拆所属子公司安排持股计划需求由薪酬与查核委员会审议等。

原《独董规矩》把“向董事会提议聘任或解聘管帐师事务所”列为独立董事的职权，但未直接规矩是由单个抑或整体独董行使。《独董方法》进一步清晰：董事会审计委员会担任审阅公司财政信息及其宣告、监督及点评内外部审计作业和内部操控，相关事项下列事项应当经审计委员会整体成员过对折赞同后，提交董事会审议，包含：宣告财政管帐陈述及定时陈述中的财政信息、内部操控点评陈述；聘任或许解聘承办公司审计事务的管帐师事务所；聘任或许解聘公司财政担任人；因管帐准则改变以外的原因作出管帐方针、管帐估量改变或许严重管帐过失更正等。

作为专门委员会的“重中之重”，《独董规矩》还要求审计委员会每季度至少举办一次会议。两名及以上成员提议，或许召集人以为有必要时，也能够举办暂时会议。审计委员会会议须有三分之二以上成员到会方可举办，成员到会门槛高于董事会一般会议。

并且，尽管独董们经过关于聘任公司审计安排具有很大的话语权，《独董方法》还支撑了他们“重整旗鼓”聘任审计安排的权利。曾经《独董规矩》规矩整体独立董事赞同的话，独董能够“独立延聘外部审计安排和咨询安排，对公司的详细事项进行审计和咨询”。《独董方法》调整为整体独立董事对折赞同即可。

独董其他责任的加强

为确保独立董事有用行使职权，《独董方法》进一步要求上市公司向独立董事定时通报公司运营状况，供给材料，安排或许合作独立董事展开实地考察等作业。上市公司能够在董事会审议严重杂乱事项前，安排独立董事参加研讨证明等环节，充沛听取独立董事定见，并及时向独董反应定见采用状况。

相应的，《独董方法》要求独立董事参加董事会抉择计划并对所议事项宣告清晰定见、对上市公司运营开展供给专业、客观的主张，特别是对上市公司与其控股股东、实践操控人、董事、高档办理人员之间的潜在严重利益冲突事项进行监督。

除了经过专门会议和专门委员会行使权利外，独董具有对特定事项的事前把关职权。《独董方法》对此有所调整。原《上市公司独立董事规矩》规矩独董担任事前认可上市公司拟与相关人达到的总额高于300万元或高于上市公司最近经审计净资产值的5%的相关买卖的严重相关买卖，现在改为“需求宣告的相关买卖”。《独董方法》要求独立董事就“上市公司及相关方改变或许豁免许诺的计划”及“被收买上市公司董事会针对收买所作出的抉择计划及采纳的方法”宣告事前认可定见。

这儿的一个有意思之处是：让独董对改变许诺宣告定见，或许是由于股东大会对改变许诺的程序操控现已失灵：我国上市公司及控股股东做出的许诺“跳票”事情屡次产生，尽管现行规矩规矩改变许诺需求股东大会经过，但依据学者龚浩川等上一年10月宣告的一项实证研讨显现：A股公司宣告要改变许诺后，股价遍及跌落，投资者产生了丢失。但中小股东们依然纷繁投下了高份额的拥护票。这可谓一种“无法的拥护”或“无法的理性”，由于少量被股东“硬刚”否决了改变抉择的公司的股票价格跌落得更凶猛。现在让独董对此表态，尽管也不见得算灵丹妙药，但至少增加了对公司和控股股东的限制。

（作者系经济观察报办理与立异事例研讨院特约研讨员）